33º Congresso de Técnicos Contabilistas e Orçamentistas Públicos

33º Congresso de Técnicos Contabilistas e Orçamentistas Públicos
Tema: Jurisprudências sobre Licitações e Contratos Palestrantes: Dra. Elisabeth Catanese Dra. Camila Murta

RDC – Regime Diferenciado de Contratações

Aplicabilidade do RDC:
RDC – Lei nº de Agosto de 2011. Aplicabilidade do RDC: 1 - Jogos Olímpicos e Paraolímpicos de 2016 2 - Copa das Confederações da Federação Internacional de Futebol Associação - Fifa 2013 e da Copa do Mundo Fifa 2014 3 – Aeroportos - obras de infraestrutura e de contratação de serviços 4 - ações integrantes do Programa de Aceleração do Crescimento (PAC) (Incluído pela Lei nº , de 2012)

O RDC e o histórico crescente da disciplina licitatória
RDC – Lei nº de Agosto de 2011. O RDC e o histórico crescente da disciplina licitatória 1) A Lei n 2) A Lei n Pregão 3) Disciplinas licitatórias específicas – Leis Estaduais e Municipais 4) A Lei do RDC – Regime diferenciado de Contratações Públicas

RDC – Lei nº 12.462 de Agosto de 2011. RDC e a Copa de 2014
1 – 30 Bilhões É valor a ser investido pelo Governo Federal nas Obras de Infra-estrutura Copa de 2014.

RDC – Lei nº 12.462 de Agosto de 2011. CURIOSIDADE – COPA 2014
Informações : Site Oficial do Governo Federal sobre a Copa do Mundo da FIFA 2014 –”Portal da Copa”. OBS: ESTE SLIDE PODE FUGIR DO TEMA. POR GENTILEZA AVALIEM SE VALE A PENA MANTÊ-LO. O trabalho que levou à consolidação desses dados foi realizado pela empresa Value Partners Brasil Ltda, contratada por licitação pelo Ministério do Esporte. As ferramentas adotadas para cálculo do impacto econômico direto e indireto na economia brasileira partem de metodologias internacionalmente adotadas. Foram considerados investimentos para a Copa tanto aqueles que decorrerão exclusivamente do evento (estádios, por exemplo) como aqueles que terão a implementação acelerada/adiantada (como aeroportos). Tal conceito também foi adotado na avaliação de impacto econômico da Copa em outros países, conferindo a esse estudo uma comparabilidade com análises anteriores. Tal hipótese, no entanto, não torna uniforme o perímetro de áreas de infraestrutura consideradas, uma vez que a prioridade de investimentos em cada governo é diferente em cada Copa. A Alemanha, por exemplo, priorizou investimentos na malha rodoviária para o Mundial de No Brasil, esse segmento não foi definido como prioritário. Para os investimentos em infraestrutura, o estudo tem por base projeções econômicas a partir de: Projetos e linhas de financiamento formalizadas até 28/02/2010 (mobilidade urbana, estádios e hotelaria); Estimativas internas de governo para projetos em elaboração, mas não formalizados (aeroportos e portos) Estimativas de mercado ajustadas para as demais áreas de intervenção (Segurança, TI, Telecomunicações e outros) Para projeções da movimentação de turistas, o estudo tem por base estimativas feitas pelos técnicos com base na harmonização de duas metodologias: Estimativa a partir dos dados elementares de movimentação turística em jogos e fan fests (abordagem “bottom-up”) Estimativa a partir de referências internacionais aplicadas às projeções globais de turismo no Brasil (abordagem “top-down”)

Aspectos Positivos da RDC:
RDC – Lei nº de Agosto de 2011. Aspectos Positivos da RDC: Celeridade TCU apurou: Fase Interna (L. 8666/93 – 278 dias) Fase Interna (RDC – 78 dias)

RDC – Lei nº de Agosto de 2011. Aspectos Positivos da RDC: Não divulgação do Orçamento Estimado TCU divulga: Não divulgação de preço gera redução do valor contratado.

RDC – Lei nº de Agosto de 2011. Aspectos Positivos da RDC: Inversão de Fases – prevista no Pregão/ Lei Estadual - SP Contratação Integrada – não previsão na L.8.666/93 Apresentação do Projeto Básico/ Executivo pela Contratada

Jurisprudência TCU - RDC
Acórdão n.º 163/2012-Plenário, TC /2011-0, rel. Min. Valmir Campelo, : Levantamento de auditoria realizado pela Secretaria de Obras-1, em cumprimento a deliberação do Tribunal de Contas da União, avaliou edital que tem por objeto a contratação das obras de reforma e adequação do Terminal de Passageiros 1 do Aeroporto Internacional do Galeão. A respectiva licitação está sendo realizada sob o Regime Diferenciado de Contratação – RDC.. A instalação de equipamentos eletromecânicos, como elevadores e escadas rolantes, inseridos no objeto de obra de adequação do terminal de passageiros de aeroporto, demanda a incidência de taxa de Bonificação e Despesas Indiretas – BDI própria e inferior à taxa aplicável aos demais itens da obra Levantamento de auditoria realizado pela Secretaria de Obras-1, em cumprimento a deliberação do Tribunal, avaliou edital que tem por objeto a contratação das obras de reforma e adequação do Terminal de Passageiros 1 do Aeroporto Internacional do Galeão, unidade essa que terá m2 de área construída e abrangerá estacionamento, áreas de desembarque e check-in e pavimento comercial. A respectiva licitação está sendo realizada sob o Regime Diferenciado de Contratação - RDC, por meio do Edital RDC 003/DALC/SBGL/2011. A equipe de auditoria acusou sobreavaliações em custos unitários e em quantitativos de diversos serviços. Identificou também, a aplicação sobre os custos referenciais de aquisição e instalação de equipamentos eletromecânicos (elevadores e escadas rolantes) do mesmo BDI utilizado para o empreendimento como um todo (24,35%), conforme revelou planilha orçamentária do orçamento-base da licitação. Observou a equipe que tal procedimento contraria orientação contida na Súmula nº 253/TCU, segundo a qual: “Comprovada a inviabilidade técnico-econômica de parcelamento do objeto da licitação, nos termos da legislação em vigor, os itens de fornecimento de materiais e equipamentos de natureza específica que possam ser fornecidos por empresas com especialidades próprias e diversas e que representem percentual significativo do preço global da obra devem apresentar incidência de taxa de Bonificação e Despesas Indiretas - BDI reduzida em relação à taxa aplicável aos demais itens.” Acrescentou que “o BDI diferenciado para equipamentos já foi adotado em outros orçamentos de licitações com objetos semelhantes ao da presente obra, tais como na reforma, ampliação e modernização do aeroporto de Confins (TC /2011-1)”. Ainda no curso da auditoria, tais achados foram submetidos à Infraero, que promoveu a revisão de quantitativos e de preços de serviços. Tais correções resultaram na redução do preço máximo do processo licitatório em R$ ,06. O valor do orçamento-base da licitação passou de R$ ,60 para R$ ,54. O relator do feito, ao dar notícia do estágio de desenvolvimento do certamente, registrou que a comissão de licitação, após negociação permitida pelo RDC, considerou classificada proposta de consórcio, no valor de R$ ,00. Observou ainda que ocorrências desse mesmo gênero têm sido recorrentes nos certames conduzidos pela Infraero. O Tribunal, por sua vez, ao acolher proposta do relator, decidiu, a despeito de já terem sido saneadas as falhas do edital, dar ciência ao Presidente da Infraero sobre os indícios de irregularidades verificados no edital RDC Presencial 003/DALC/SBGL/2011, “alertando-o de que a recorrência de tais impropriedades nos próximos certames poderá ensejar a aplicação de sanções aos gestores direta ou indiretamente responsáveis pelas ditas irregularidades, nos termos do art. 58, incisos II e III, da Lei 8.443/92”. Acórdão n.º 163/2012-Plenário, TC /2011-0, rel. Min. Valmir Campelo,

Jurisprudência TCU - RDC
Acórdão n.º 163/2012-Plenário, TC /2011-0, rel. Min. Valmir Campelo, : A equipe de auditoria acusou sobreavaliações em custos unitários e em quantitativos de diversos serviços, conforme revelou planilha orçamentária do orçamento-base da licitação. Para a equipe tal procedimento contraria orientação contida na Súmula nº 253/TCU. Ainda no curso da auditoria, tais achados foram submetidos à Infraero, que promoveu a revisão de quantitativos e de preços de serviços. Tais correções resultaram na redução do preço máximo do processo licitatório em R$ ,06. A instalação de equipamentos eletromecânicos, como elevadores e escadas rolantes, inseridos no objeto de obra de adequação do terminal de passageiros de aeroporto, demanda a incidência de taxa de Bonificação e Despesas Indiretas – BDI própria e inferior à taxa aplicável aos demais itens da obra Levantamento de auditoria realizado pela Secretaria de Obras-1, em cumprimento a deliberação do Tribunal, avaliou edital que tem por objeto a contratação das obras de reforma e adequação do Terminal de Passageiros 1 do Aeroporto Internacional do Galeão, unidade essa que terá m2 de área construída e abrangerá estacionamento, áreas de desembarque e check-in e pavimento comercial. A respectiva licitação está sendo realizada sob o Regime Diferenciado de Contratação - RDC, por meio do Edital RDC 003/DALC/SBGL/2011. A equipe de auditoria acusou sobreavaliações em custos unitários e em quantitativos de diversos serviços. Identificou também, a aplicação sobre os custos referenciais de aquisição e instalação de equipamentos eletromecânicos (elevadores e escadas rolantes) do mesmo BDI utilizado para o empreendimento como um todo (24,35%), conforme revelou planilha orçamentária do orçamento-base da licitação. Observou a equipe que tal procedimento contraria orientação contida na Súmula nº 253/TCU, segundo a qual: “Comprovada a inviabilidade técnico-econômica de parcelamento do objeto da licitação, nos termos da legislação em vigor, os itens de fornecimento de materiais e equipamentos de natureza específica que possam ser fornecidos por empresas com especialidades próprias e diversas e que representem percentual significativo do preço global da obra devem apresentar incidência de taxa de Bonificação e Despesas Indiretas - BDI reduzida em relação à taxa aplicável aos demais itens.” Acrescentou que “o BDI diferenciado para equipamentos já foi adotado em outros orçamentos de licitações com objetos semelhantes ao da presente obra, tais como na reforma, ampliação e modernização do aeroporto de Confins (TC /2011-1)”. Ainda no curso da auditoria, tais achados foram submetidos à Infraero, que promoveu a revisão de quantitativos e de preços de serviços. Tais correções resultaram na redução do preço máximo do processo licitatório em R$ ,06. O valor do orçamento-base da licitação passou de R$ ,60 para R$ ,54. O relator do feito, ao dar notícia do estágio de desenvolvimento do certamente, registrou que a comissão de licitação, após negociação permitida pelo RDC, considerou classificada proposta de consórcio, no valor de R$ ,00. Observou ainda que ocorrências desse mesmo gênero têm sido recorrentes nos certames conduzidos pela Infraero. O Tribunal, por sua vez, ao acolher proposta do relator, decidiu, a despeito de já terem sido saneadas as falhas do edital, dar ciência ao Presidente da Infraero sobre os indícios de irregularidades verificados no edital RDC Presencial 003/DALC/SBGL/2011, “alertando-o de que a recorrência de tais impropriedades nos próximos certames poderá ensejar a aplicação de sanções aos gestores direta ou indiretamente responsáveis pelas ditas irregularidades, nos termos do art. 58, incisos II e III, da Lei 8.443/92”. Acórdão n.º 163/2012-Plenário, TC /2011-0, rel. Min. Valmir Campelo,

RDC – Lei nº 12.462 de Agosto de 2011. Conclusão sobre a RDC:
Lei que adveio para diminuir alguns entraves burocráticos para as contratações necessárias à realização dos Jogos Olimpicos e da Copa do Mundo, inclusive incorporando diversos instrumentos introduzidos mediante a modalidade pregão. A lei atende parcialmente aos anseios de simplificação e modernização do estatuto de licitações, sendo considerada um “balão de ensaio” para a revisão ampla da metodologia de contratações públicas;

MODALIDADES DE LICITAÇÃO Tomada de Preços, Concorrência e Convite

Conceito de Licitação Procedimento formal com duas finalidades:
Para a Administração = proposta mais vantajosa de contrato Para o particular = oportunidade de acesso e igualdade de tratamento à todos que pretendam competir

Legislação de regência
Art. 22, inc. XXVII da Constituição Federal União edita normas gerais - Lei n.º 8.666/93

A licitação possui duas grandes fases
Fase interna É o alicerce de todo o procedimento, consiste na definição e elaboração do edital – art. 38 Fase externa Após a publicidade do edital

Fase Interna 1) Requisição para a abertura do procedimento 2) Especificação do objeto: é o cerne da licitação

Jurisprudência - Fase Interna
Objeto – definição imprecisa gera anulação “TCU determinou: “...observe a Súmula 117 deste Tribunal, no sentido de que o objeto licitado deve estar precisa e suficientemente bem definido, abstendo-se, dessa forma, de inserir, nos editais de licitações, definições de objeto imprecisas ou demasiadamente amplas, com o fim de aproveitá-las, indevidamente, na execução de obras e na prestação de serviços ainda não previstos...” TCU Processo n°. TC / Acórdão n°. 1946/2004 Plenário

Especificação do objeto:
2.1 No caso de compras (Art. 15) Sem indicar marca (salvo com justificativa técnica) Com definição das quantidades e das condições de guarda e armazenamento Observando as condições semelhantes ao setor privado Subdividindo em parcelas, se possível 2.2 No caso de obras e serviços (Art. 7º) Elaboração de projeto básico e executivo e orçamento estimado em planilha de preços

Fase Interna 3) Previsão de recursos orçamentários pelo ordenador de despesas (observância da LRF) 4) Verificação da modalidade de licitação adequada Convite Tomada de preços Concorrência Pregão Leilão

Fase Interna 5) Verificação do tipo de licitação adequado Menor preço
Técnica e Preço Melhor técnica 6) Autorização para abertura da licitação 7) Elaboração do edital (art. 40) 8) Aprovação pelo jurídico

Fase Externa Diferenças: serviços obras Até R$ 80 mil R$ 150 mil
Convite T.P. Concorrência serviços obras Valor Até R$ 80 mil R$ 150 mil R$ 650 mil R$ 1,5 milhões Superior R$ 650 mil Superior

Jurisprudência TCU - Fase Interna
Justificativas para a abertura do certame licitatório Objeto – definição imprecisa gera anulação (art. 7° § 6° LLC) “TCU determinou: “...observe a Súmula 117 deste Tribunal, no sentido de que o objeto licitado deve estar precisa e suficientemente bem definido, abstendo-se, dessa forma, de inserir, nos editais de licitações, definições de objeto imprecisas ou demasiadamente amplas, com o fim de aproveitá-las, indevidamente, na execução de obras e na prestação de serviços ainda não previstos...” TCU Processo n°. TC / Acórdão n°. 1946/2004 Plenário

Fase Interna – Processo Administrativo
Jurisprudência TCU: TCU determinou à CEF que: elabore plano de trabalho que preceda os processos licitatórios relativos a TI, demonstrando aderência da aquisição com o planejamento estratégico da instituição e com o plano diretor de informática e apresentando justificativa detalhada da necessidade da contratação, contendo a relação entre a demanda prevista e a quantidade a ser licitada, bem como o demonstrativo de resultados a serem alcançados

Jurisprudência TCU: em termos de economicidade e de melhor aproveitamento dos recursos humanos, materiais e financeiros disponíveis, de acordo com o previsto no art. 2º, incisos II e III, do Decreto nº 2.271/97, e nos arts. 6º, inciso I, e 10º, § 7º, do Decreto-Lei nº 200/67; Sessão: 24/02/10 Grupo: I Classe: V Relator: Ministro RAIMUNDO CARREIRO

Indicação dos recursos orçamentários – dotação orçamentária Jurisprudência TCU: Disponibilidade orçamentária – início da licitação Norma do Executivo: A existência de crédito orçamentário é condição para início da licitação. Mesmo que não haja disponibilidade orçamentária no trimestre, pode ser dado início. Fonte: Secretaria Federal de Controle. Mensagem

Jurisprudência TCU: TCU decidiu: “...realização de despesas sem que houvesse dotação orçamentária suficiente na rubrica pertinente. Assim, foram utilizados recursos de outros programas de trabalho em obras de construção civil, representando ofensa ao art. 167, inciso VI, da Carta Magna, bem como aos artigos 73 do Decreto-Lei nº 200/ 1967 e 68 da Lei nº 9.692/1998. (...) Consoante salientou o Procurador-Geral do MP/TCU, há necessidade de compreender as falhas no contexto de toda a gestão enfocada. Embora a opção adotada pelos responsáveis tenha representado a ausência de estrita observância aos comandos normativos mencionados, não se pode afirmar que tenha havido dano ao erário ou má-fé.

Jurisprudência TCU: Ademais, vale consubstanciar que o administrador público enfrenta cotidianamente as mais diversas dificuldades para o gerenciamento da coisa pública. Nem sempre, ao julgarmos um ato de gestão, podemos ficar adstritos à letra fria dos instrumentos normativos. Devemos considerar a dinâmica em que os fatos ocorrem, pois, para a tomada de uma simples decisão, à luz da legalidade do ato, diversos acontecimentos fáticos ocorrem que podem influenciar a decisão do gestor.(...) (...) Por conseguinte, analisando a ausência de má-fé dos responsáveis, as vicissitudes enfrentadas pelo gestor público e o benefício trazido ao órgão, considero que, merece ser acolhida a proposta formulada pelo Procurador-Geral do MP/TCU, no sentido do provimento dos recursos e do julgamento das presentes contas pela regularidade com ressalva

Licitações e Contratos Administrativos
Verificação da adequação orçamentária financeira, em conformidade com a Lei de Responsabilidade Fiscal, quando for o caso; Com o advento da Lei de Responsabilidade Fiscal o gestor público deverá se ater a estimativa do impacto orçamentário–financeiro que a despesa deverá ter no exercício financeiro e nos dois anos subsequentes. O ordenador de despesa deverá declarar que o aumento com a despesa, com a licitação a ser efetivada tem adequação orçamentária com a LOA e com a PPA e com a LDO No Estado de São Paulo, a Lei /08 inverteu as fases de julgamento das propostas e de habilitação

Licitações e Contratos Administrativos
Jurisprudência TCDF: Orçamento – indicação – responsabilidade Nota: o TCDF alertou o ordenador de despesas acerca da necessidade do estrito cumprimento do contido no art. 7º,§ 2º, III, da Lei nº 8.666/93. Quando da autorização para realização da concorrência n XX/XX, não houve a verificaçãodo cumprimento dessa norma, trazendo transtornos na execução orçamentária e financeira das despesasda Região Administrativa. Fonte: TCDF. Processo nº 0288/97-B. Decisão nº 3741/1998. No Estado de São Paulo, a Lei /08 inverteu as fases de julgamento das propostas e de habilitação

Elaboração de instrumento convocatório (art. 40) Jurisprudência TCU: TCU decidiu: 8.(...)A administração encontra-se vinculada aos termos do Edital, não competindo à Comissão Permanente de Licitação - CPL, à Comissão de Informática, ou à autoridade que homologou o certame, considerar exigências que não integraram o instrumento convocatório. (...) Informações Sessão: 05/05/04 Grupo: II Classe: VII Relator: Ministro MARCOS BEMQUERER

Parecer Jurídico (artigo 38, § único) Jurisprudência: “Advogado de empresa estatal que, chamado a opinar, oferece parecer sugerindo contratação direta, sem licitação, mediante interpretação da Lei das Licitações. Pretensão do Tribunal de Contas da União em responsabilizar o advogado solidariamente com o administrador que decidiu pela contratação direta: Impossibilidade, dado que o parecer não é ato administrativo, sendo, quando muito, ato de administração consultiva, que visa a informar, elucidar, sugerir providências administrativas a serem estabelecidas nos atos de administração ativa. Celso Antônio Bandeira de Mello, ‘Curso de Direito Administrativo’, Malheiros Ed., 13ª ed., p. 377.

Parecer Obrigatório e Vinculante da AGU O parecer do Advogado-Geral da União quando aprovado pelo Presidente da República e publicado juntamente com o despacho presidencial adquire caráter normativo e vincula todos os órgãos e entidades da Administração Federal, que ficam obrigados a lhe dar fiel cumprimento. O parecer não publicado no Diário Oficial da União obriga apenas as repartições interessadas e os órgãos jurídicos da AGU ou a esta vinculados, a partir do momento em que dele tenham ciência. VINCULANTE Art. 42, § 3º da Lei nº 9.784/99 “Obsta o seguimento do processo até a respectiva apresentação

Elaboração do projeto básico e do executivo quando do for o caso; Jurisprudência: Projeto Básico – licença ambiental – prévia – exigência Nota 01: O Tribunal de Contas da União, pelo Acórdão 516/2003 – TCU, firmou entendimento que é irregularidade grave: “a) a contratação de obras com base em projeto básico elaborado sem a existência da licença prévia, conforme art. 2º,§ 2º, inc. I, E ART. 12, AMBOS DA Lei 8.666/93 c/c o art. 8º, inc. I, da Resolução do Conama 237/97; b) o início de obras sem devida licença de instalação, bem como o inçio das operações do empreendimento sem a licença de operação com base nas Resoluções Conama 237/97 e 06/87,” Fonte: TCU. Processo n / Acórdão n 1.376/2003 – Plenário.

Jurisprudência: Projeto Executivo – Vícios na elaboração e Penalidades dos responsáveis. TCU determinou: Faça constar, nos instrumentos convocatórios e contratual de futuras licitações para elaboração de projetos básico e/ou executivo, cláusulas que expressem minuciosamente as penalidadescabíveis a seren aplicadas aos respeonsáveis pelos erros porventura constatados nesses projetos, em conformidade com determinação contida no do Acórdão 1414/2003 – Plenário – TCU.” Fonte: TCU. Processo nº TC – / Acórdão nº 1.66/2004 – Plenário.

Jurisprudência: Projeto Executivo Concomitante com a execução – necessidade de justificativas. TCU decidiu: “… quando for necessária a realização de licitação sem a existência do projeto Executivo, faça constar do respectivo processo as justificativas técnicas que motivaram a decisão da autoridade administrativa em realizar o projeto executivo concomitantemente à execução física das obras e serviços, em conformidade com o art.7º, inciso, I,II,III, e § 1º, da Lei nº 8.666/93.” Fonte: TCU. Processo nº TC – / Acórdão nº /2004 – Plenário.

Fase Externa – Processo Administrativo
Jurisprudência TCU: TCU entendeu que é obrigatória a divulgação pelo Diário Oficial da União, dos atos relativos a licitação e contratos, para atender ao principio da maior e mais ampla publicidade, podendo o ônus do pagamento ser negociado com a entidadde contratada, bastando que, para isso, o edital de licitação( quando necessário) e o contrato decorrente o tenham previsto. Entretano, a Administração não se exime, diante da Lei, de seu dever de cuidar para que a publicação oficial do fato se efetive dentro do prazo estipulado. TCU.Processo nº /91-1. Decisão nº56/1992 – Plenário.

Processo Administrativo
Impugnação/ Representação (arts. 41 e 113) TCU decidiu: “… o Ministério Público da União pode provocar a atuação desta Corte, mediante representação, conforme estabelecido no art. 6º, inciso XVIII, alínea c, da Lei Complementar nº 75/93 (dispões sobre a organização, as atribuições e o estatuto do Ministério Público da União). No âmbito do Tribunal, a Representação por membros do Ministério Público, encontra-se prevista noa rt. 237, incisoI, do Regimento Interno e no art. 69, inciso I, da Resolução do TCU nº136/2000, bastando, por tanto, encaminhar ao Tribunal os elementos e informaçõespertinentes e preencher os requisitos previstos no art. 235 do RI/TCU…”

Fase Externa – Processo Administrativo
Fase da Habilitação (art. 27 a 31) Efeitos da habilitação: Afasta os inabilitados (devolução das propostas lacradas) Habilitados – direito de terem as propostas avaliadas Fica impedido o reexame ou a apresentação de novos documentos Os licitantes ficam impedidos de desistir das propostas Inabilitação de TODOS os licitantes – possibilidade de reapresentação de documentos (se a Administração Pública entender conveniente)

Concorrência É a modalidade mais complexa. É obrigatória:
Para obras e serviços de engenharia acima de R$1.5 milhões Para compras e outros serviços acima de R$ 650 mil

Concorrência Prazos para abertura:
- Publicação do extrato do edital na imprensa oficial e jornal de grande circulação: 45 dias contados a partir da publicação – para licitação do tipo melhor técnica ou técnica e preço; 30 dias contados a partir da publicação – nos demais casos

Concorrência Habilitação preliminar (envelope 1)
Os licitantes devem apresentar documentos que comprovem: Habilitação jurídica Regularidade fiscal Qualificação técnica Qualificação econômico-financeira

Concorrência Devem ser exigidos documentos que comprovem pertinência da empresa partícipe com o objeto licitado É permitida a participação de qualquer interessado que cumpram as regras do instrumento convocatório – Princípio da universalidade Não se pode exigir prévio cadastramento de interessados (TCESP- TC /026/05) Julgamento por comissão composta por, no mínimo, 3 membros

Tomada de Preços É a modalidade licitatória de média complexidade
Vem perdendo espaço para outras modalidades, como o pregão (em razão de sua celeridade e economicidade) e concorrência. Adotada nos casos de: Obras e serviços de engenharia até R$ ,00 Compras e outros serviços até R$ ,00

Tomada de Preços Prazos para abertura:
Publicação do extrato do edital na imprensa oficial e jornal de grande circulação 30 dias contados a partir da publicação do extrato – em se tratando de licitação do tipo melhor técnica ou técnica e preço; 15 dias contados a partir da publicação do extrato – nos demais casos

Tomada de preços: 2 universos de competidores
Interessados previamente cadastrados (portadores de CRC) Interessados que apresentem os documentos exigidos até o 3º dia antes da data da abertura do certame (não recebem CRC, mas são habilitados para aquela licitação)

Tomada de Preços Jurisprudência TCU:
Habilitação até o 3º dia antes da sessão (Acórdão 310/2004 do TCU, que reforça a possibilidade de acesso aos não cadastrados) Certificado de Registro Cadastral: CRC – Substitui os documentos indicados no edital CRC de outros órgãos– Pode ser usado, se compatível, devendo ser expressamente indicado no edital.

Tomada de Preços Atualmente, com a possibilidade de conferência on-line dos documentos nos sites oficiais, o comando do art. 34, §1º da Lei 8.666/93 fica parcialmente prejudicado. DECISÃO TCESP TC /026/08: Determina a possibilidade de escolha da modalidade licitatória Concorrência Pública quando os valores do orçamento estão próximos.

É vedada aos Estados e Municípios a criação de outras modalidades de licitação ou a combinação das modalidades existentes

É vedado o fracionamento de despesas visando a utilização de modalidade licitatória inferior com a finalidade de burlar o procedimento licitatório

Etapas do procedimento licitatório
Possibilidade de Impugnação ao edital (art. 41 § 1°) Abertura Fase de habilitação Recurso (art. 109) Fase de classificação/julgamento das propostas Recurso Fase de homologação e adjudicação * No Estado de São Paulo, a Lei /08 inverteu as fases de julgamento das propostas e de habilitação

Fase externa Cidadão: 5 dias úteis antes da sessão
Abertura: Divulgação do aviso do instrumento convocatório, de acordo com cada modalidade de licitação Fase de impugnação ao edital: art. 41, §§1º e 2º Cidadão: 5 dias úteis antes da sessão Licitante: 2 dias úteis antes da sessão

FASE EXTERNA Habilitação
Abertura dos envelopes contendo os documentos em ato público e rubrica pelos presentes / rubrica nos envelopes de propostas (art. 43, §§1º e 2º) Exame dos documentos exigidos no edital/registro em ata assinada pelos presentes

FASE EXTERNA Efeitos da habilitação: Afasta os inabilitados (devolução das propostas lacradas) Habilitados – direito de terem as propostas avaliadas Fica impedido o reexame ou a apresentação de novos documentos Os licitantes ficam impedidos de desistir das propostas Inabilitação de TODOS os licitantes – possibilidade de reapresentação de documentos (se a Administração Pública entender conveniente)

FASE EXTERNA Classificação/julgamento das propostas: Abertura dos envelopes contendo as propostas dos licitantes habilitados, após superada a fase de recurso contra habilitação/inabilitação Análise das propostas, tendo em vista os requisitos do edital (compatibilidade com as especificações) e os preços de mercado (verificação da exequibilidade)/ classificação ou desclassificação Julgamento, de acordo com os tipos de licitação (menor preço, melhor técnica, técnica e preço)

FASE EXTERNA Recurso da classificação/desclassificação de propostas Se todas forem desclassificadas – apresentação de novas ofertas, se a Administração assim decidir Registro da sessão em ata, com a respectiva ordem de classificação/rubrica pelos presentes

FASE EXTERNA Homologação e Adjudicação Autoridade superior pode, em relação ao processo licitatório Acolher a decisão da comissão (homologar) Devolver para correções ou diligências Anular (ilegalidade) Revogar (oportunidade e conveniência)

Dá-se início a fase contratual

MODALIDADES DE LICITAÇÃO Contratação Direta (Dispensa e Inexigibilidade)

REGRA GERAL Art. 37, inc. XXI da CF: “ressalvados os casos especificados na legislação, as obras, serviços, compras e alienações serão contratados mediante processo de licitação pública que assegure igualdade de condições a todos os concorrentes...” Art. 2º da Lei nº 8.666/93: “As obras, serviços, inclusive de publicidade, compras, alienações, concessões, permissões e locações da Administração Pública, quando contratados com terceiros, serão necessariamente precedidos de licitação, ressalvadas as hipóteses previstas nesta Lei” LICITAÇÃO É REGRA!

Ressalvas à licitação: art. 17 da Lei 8.666/93
Art. 17 da Lei 8.666/93: hipóteses de licitação dispensada > alguns casos de alienação de bens móveis e imóveis. Realização através do LEILÃO Regra Geral: A alienação de bens deve estar sujeita à existência de interesse público devidamente justificado, será precedida de avaliação. Conclusão: É possível a doação de bens públicos obsoletos e inservíveis pela Adm. Pública Direta e Indireta desde que : a) haja a observância obrigatória aos princípios da legalidade, motivação, finalidade e do interesse público; b) a entidade mantenedora do programa de interesse social deve ser sem fins lucrativos; c) se promova a avaliação prévia do bem a ser doado por técnico devidamente habilitado para tal; d) se promova avaliação de oportunidade e conveniência sócio-econômica em relação a outra forma de alienação; e) no termo de doação, fique definida a forma/circunstância em que serão empregados os bens móveis doados e que conste em tal instrumento cláusula de retrocessão que garanta o retorno dos bens à Administração Pública em caso de não utilização do objeto da doação em fins e uso de interesse social; f) a doação, por cautela, não se dê em ano eleitoral, exceto em casos da continuidade de programas governamentais pré-existentes ou em casos de eventos extraordinários.

Licitação Dispensada (art. 17)
“As regras comuns atinentes à alienação de móveis e imóveis exteriorizam a preocupação comum de evitar a destruição do Estado, sua redução a dimensões insuficientes para execução de suas funções e a transplantação para a órbita privada de bens e direitos de interesse comum.’ Exige-se, pois, a evidenciação prévia pela Administração do cabimento da alienação e esta decisão deverá ser motivada para indicar a compatibilidade com o interesse público". (TCE Denúncia n.º Sessão do dia 27/11/2008)

Ressalvas à licitação: art. 24 e 25 da LCC
Art. 24 da Lei 8.666/93: hipóteses de licitação dispensável > juízo de oportunidade e conveniência administrativa Art. 25 da Lei 8.666/93: hipóteses de inexigibilidade de licitação > competição inviável. Considerando que a regra é licitação, pautada nos princípios da moralidade, impessoalidade e isonomia, por que o legislador definiu hipóteses capazes de excluir o dever de licitar, através de contratação direta? Porque o procedimento licitatório é revestido de relativa complexidade, o que compromete, em alguns casos, a satisfação do interesse público – objetivo maior da Administração Pública, nesse caso sacrificam-se alguns valores em prol da coletividade. O Administrador continua devendo: • seguir os princípios constitucionais da Administração Pública; • buscar a contratação mais vantajosa e garantir o princípio da isonomia.

LICITAÇÃO DISPENSÁVEL – art. 24 LCC
CONTRATAÇÃO DIRETA Requisitos: Deve ser verificada a existência de necessidade a ser atendida Deve ser definido o objeto a ser contratado Devem ser realizados estudos prévios, se necessário Deve ser realizada pesquisa de mercado Deve ser apurada a compatibilidade entre a contratação e as previsões orçamentárias Na contratação direta deve ser verificada: habilitação/qualificação e a vantajosidade da contratação além da necessidade e conveniência da contratação

Hipóteses de Dispensa de Licitação: Art. 24
4 situações em que pode ser dispensado o certame: Em razão do pequeno valor Em razão de situações excepcionais Em razão do objeto Em razão da pessoa Pequeno valor – definidos nos incisos I,II (obras de engenharia e compras e serviços) e na compra de hortifrutigranjeiros (inc. XII) Situações Excepcionais – casos de guerra (inc. III); casos de emergência ou de calamidade pública (inc. IV); licitação deserta (inc. V); intervenção da União na economia (inc. VI), licitação fracassada (inc. VII); comprometimento da segurança nacional (inc. IX); Objeto – maioria dos casos: ex. contratação de remanescente de obra (inc. XI); para impressão dos diários oficiais (inc. XVI); abastecimento de navio (inc. XVIII); materiais de uso das Forças Armadas (inc. XIX) Pessoa – quando se direcionar a um órgão, entidade específico ex. recuperação de preso (inc. XIII); contratação de assoc. de portadores de deficiência física (inc. XX); aquisição ou certificação de obra de arte (inc. XV); contratação de prestação de serviço com as OS (inc. XXIV) contratação realizada por Instituto de Científica e Tecnologia ICT (inc. XXV)

Licitação Dispensável – art. 24 incisos I a XXXI
1. Nos casos de pequeno valor (inc. I e II) Para obras e serviços até R$15.000,00 Para compras e outros serviços: até R$8.000,00 *No caso de consórcios públicos, sociedade de economia mista, empresa pública e agências executivas, este valor dobra. Razão da dispensa nos casos de pequeno valor: “ O reduzido valor do objeto a ser contratado colocaria em conflito o princípio da licitação e o da economicidade, ensejando um gasto superior a vantagem direta aferível pela Administração, decidindo o legislador, à vista do interesse público, pela prevalência do segundo” (Jorge Ulisses Jacoby Fernandes)

Licitação Dispensável
FRACIONAMENTO: “Deve-se planejar as contratações de serviços para o exercício financeiro, com vistas a evitar o fracionamento de despesas de mesma natureza” (Acórdão 47/2006 -TCU - Primeira Câmara). Não se pode dividir com o intuito de evitar a realização do certame licitatório. É mister que se observe nos incisos I e II do art 24, para que fique demonstrada a impossibilidade de se realizar a aquisição do bem ou serviço de uma única vez, mais de uma dispensa de licitação em pequenos intervalos de tempo e para os mesmos fins é indicio de fracionamento de despesa. Parcelamento é permitido pela lei – art 23 parag 1° - visa o melhor aproveitamento dos recursos disponíveis no mercado e a ampliaçao da competitividade sem perda da economia de escala. Deve haver planejamento dos procedimentos licitatórios, em conformidade com a disponibilidade de créditos orçamentários e recursos financeiros, objetivando contratações de serviço e aquisições de pequeno valor, de igual natureza, semelhança ou afinidade realizadas por dispensa de licitação fundamentada no inc. II do art. 24 LCC

o ‘parcelamento’ do objeto das licitações, não configura irregularidade, pelo contrário, estando preenchidos os requisitos da lei, sendo o objeto divisível, trata-se de medida a ser observada, para evitar a centralização, favorecer a competição. O que não é admissível, sob nenhuma hipótese, é o ‘fracionamento’ cuja finalidade é fugir ao processo licitatório ou evitar a modalidade licitatória de valor maior, mediante a realização de várias licitações na modalidade mais simplificada, limitando-se, assim, a ampla competição. (TCE-MG Consulta n.º Sessão do dia 09/05/2007)

LICITAÇÃO-DISPENSA – AQUISIÇÃO FRACIONADA DE VALES REFEIÇÃO – IRREGULARIDADE “...frente a disciplina da Lei 8.666/93, houve irrecusável fracionamento da aquisição de vales-refeição para os 3° e 4° trimestre do exercício, contornando a exigência de licitar.(...) Há clara infração aos artigos 23, § 5° e 24, II do mencionado diploma. A aquisição de vales para períodos sucessivos de um mesmo exercício não podia ser fracionada. A alegada necessidade de maior quantidade de vales, em decorrência do aumento do número de servidores não foi comprovada documentalmente. (...) teria que ser resolvida mediante aplicação da disciplina dada aos aditamento contratual. (TCE 1179/002/05 – DOE 13/03/2009)

Processo Administrativo. Impossibilidade do somatório de contratos para definição de modalidade licitatória quando um deles refere-se a necessidade superveniente imprevisível (TCE-MG Processo Administrativo n.º Sessão do dia 29/05/2007) as licitações realizadas por unidades desconcentradas (...) podem ser consideradas de forma autônoma para fim de escolha da modalidade adequada, não precisando somar os valores de seus contratos aos realizados pelas demais unidades. (TCE-MG Consulta n.º Sessão do dia 06/08/2008) A Administração celebrou contratação direta e, posteriormente, na fase contratual, aditou o ajuste em 25%, ultrapassando, com isso, os limites de valor afetos à dispensa. Este procedimento é legítimo? Resposta: Depende. As alterações supervenientes ao ajuste não interferem retroativamente na definição da modalidade ou da dispensa determinada pela Administração. Mas é preciso que esses fatores sejam, de fato, posteriores ao ajuste, isto é, no momento da realização do certame licitatório não havia previsão quanto à necessidade da alteração. Caso contrário, a Administração incidirá em fracionamento ilegal de despesa

2. Nos casos excepcionais inc. IV - Nos casos de emergência ou de calamidade pública, quando caracterizada a urgência de atendimento de situação que possa ocasionar prejuízo ou comprometer a segurança de pessoas, obras, serviços, equipamentos e outros bens e somente para o atendimento desta situação e para parcelas e obras que possam ser concluídas em 180 dias consecutivos e ininterruptos, vedada a prorrogação. EMERGENCIA - Antônio Carlos Cintra do Amaral: “ Mais especificamente um caso é de emergência quando reclama solução imediata, de tal modo que a realização da licitação, com prazo e formalidades que exige, pode causar prejuízos à empresa (obviamente prejuízo relevante) ou comprometer a segurança de pessoas, obras, serviços ou bens, ou, ainda, provocar a paralisação ou prejudicar a regularidade de suas atividades específicas. Quando a realização de licitação não é incompatível com a solução necessária, no momento preconizado, não se caracteriza a emergência” Demonstração concreta e efetiva da potencialidade de dano e o nexo causal entre a dispensa de licitação e a emergência a ser atendida.

A não comprovação de que a contratação direta efetivamente supre carências emergenciais fez com que fosse considerada irregular a aquisição de medicamentos sem o processo licitatório. (TCE-MG Processo Administrativo n.º Sessão do dia 15/04/2004) Falta de planejamento e negligência descaracterizam situação de emergência. (TCE-MG Processo Administrativo n.º Sessão do dia 25/09/2003) Alegar que não houve desvio de recursos públicos nem má-fé não é suficiente para afastar a irregularidade [ não comprovação da situação emergencial e ausência de formalização da dispensa], pois para a efetivação da despesa analisada haveria obrigatoriedade de licitar.

Emergência Fabricada X Emergência Real TCU entende ser possível a contratação direta em ambos os casos, mas na hipótese de emergência fabricada o agente pode ser responsabilizado (Acórdão 2368/2009). Contudo, também já entendeu que não pode ser legitimada a dispensa na hipótese de desídia administrativa (TCU Acórdãos 300/1995, 459/1997, 738/2006)

CONDUTA ADEQUADA: TCU: “estabeleça manual de rotinas internas que definam de forma clara as ações relativas a aquisições, seus prazos e respectivos responsáveis, de modo a serem evitadas contratações com o aludido caráter emergencial não previsto no inciso IV do art. 24 da Lei nº 8.666/93” (Acórdão 2829/2008). Planejamento – palavra de ordem!!

Calamidade Pública: regulada na esfera federal pelo Decreto 5.376/2005, reclama a edição de um ato jurídico específico que declare a situação como sendo de calamidade. Casos de calamidade = enchentes, vendavais, inundações, doenças infecto-contagiosas em largas proporções, seca prolongada, etc. Limitação temporal: 180 dias consecutivos e ininterruptos. Pergunta: e se este prazo for insuficiente, a Administração está legitimada a prorrogar a avença? Resposta: Não pode, a rigor da lei, prorrogar o ajuste, mas pode celebrar novo contrato emergencial. Ivan Barbosa Rigolin e Marco Tullio Bottino: “ (..) outra contratação direta, sempre poderá ser realizada – e ainda que seja com a mesma pessoa física ou jurídica; o que se veda é a prorrogação de um mesmo contrato para além de cento e oitenta dias” Requisitos da dispensa: Situação de emergência ou calamidade pública; Urgência no atendimento; Risco de prejuízo às pessoas, bens públicos, obras, equipamentos Possibilidade de afastamento do risco mediante contratação direta Somente se pode contratar o que for necessário ao atendimento da situação

Inciso V - Quando não acudirem interessados na licitação anterior e esta não puder ser repetida sem prejuízo, mantidas todas as condições preestabelecidas. É a denominada Licitação Deserta E se a licitação anterior foi um convite, ainda assim se aplica esta hipótese de dispensa? Pergunta: E se a licitação anterior foi um convite, ainda assim se aplica esta hipótese de dispensa? “Em princípio, como na modalidade de convite é a Administração quem escolhe os possíveis futuros licitantes, não parece mesmo razoável que lhe seja permitido servir-se da possibilidade de ‘ausência de interesse’ para contratar diretamente, quando, em verdade, convidou mal. Pode ocorrer, porém, que o mercado seja limitado, como por exemplo, em um Município em que só há quatro fornecedores de copo descartável, a Prefeitura convida formalmente os quatro e nenhum se apresenta à licitação. Nessa hipótese, se nenhum deles quis participar do certame, poderá ser efetivada a contratação direta” (Jacoby).

Inciso VII - Licitação Fracassada: Quando todas as propostas apresentarem preços excessivos e, aplicada a oportunidade de renovação das ofertas, persistir a situação. TCU: a Administração deve proceder pesquisa de preços, a fim de demonstrar a equivalência entre o preço contratado e os praticados no mercado (Acórdão 1941/2006).

Licitação Fracassada: Requisitos para a dispensa: - Ocorrência de licitação anterior, - Apresentação, por todos os licitantes, de preços excessivos; - concessão de prazo para a reapresentação de ofertas sem êxito; - contratação direta com preços de mercado

Inciso VIII – para a aquisição, por pessoa jurídica de direito público interno, de bens produzidos ou serviços prestados por órgão ou entidade que integre a Administração Pública e que tenha sido criado para esse fim específico em data anterior à vigência desta Lei, desde que o preço contratado seja compatível com o preço de mercado

PESQUISA DE PREÇO TCU Acórdão 537/2005 2°Câmara determinou: “...faça constar dos processos de contratação direta, fundamentada no art. 24, inciso I e II da Lei n° /93, a pesquisa de mercado realizada, nos termos do artigo 43, inciso IV, da mesma lei” Procedimento licitatório – pesquisa de preços – art. 43 IV Dispensa de licitação – art 26 III – justificativa do preço

TCU Acórdão de Prestação de contas. Licitação. Contratação direta. Requisitos. Comprovação da compatibilidade com preços de mercado. determinar ao Banco Central do Brasil a adoção das seguintes medidas: doravante, quando realizar contratação emergencial ou renovação do instrumento de contrato, observe rigorosamente, além do disposto no art. 24, inciso IV, c/c o art. 26, parágrafo único, incisos I a III da Lei nº 8.666/93, a necessidade de só efetivar contratações diretas de entidades após comprovação da compatibilidade dos preços praticados com os de mercado, mediante pesquisa de preços em pelo menos três empresas do ramo, devendo a documentação pertinente constar do respectivo processo de dispensa ou inexigibilidade;

Acórdão nº 1547/2007 do TCU: “ACORDAM os Ministros do Tribunal de Contas da União, reunidos em sessão do Plenário, ante as razões expostas pelo Relator, em: (…) proceda, quando da realização de licitação, à consulta de preços correntes no mercado, ou fixados por órgão oficial competente ou, ainda, constantes do sistema de registro de preços, em cumprimento ao disposto art. 43, inc. IV, da Lei 8.666/93, consubstanciando a pesquisa no mercado em, pelo menos, três orçamentos de fornecedores distintos, os quais devem ser anexados ao procedimento licitatório;” Para que a pesquisa de preços seja comprovada, a orientação é no sentido de que sejam obtidos ao menos 3 orçamentos de fornecedores distintos. Esse é o entendimento dos órgãos de controle interno e externo, pois não há previsão legal nesse sentido. Essa construção normativa tem a finalidade de demonstrar documentalmente que a vantajosidade está presente na contratação direta a ser realizada No entanto, deve-se lembrar que existem situações em que não há como realizar 3 orçamentos na pesquisa de mercado, como é o caso do artigo 25, inciso I da Lei de Licitações, que trata do fornecedor exclusivo, onde não há competição de mercado. Ainda assim, a necessidade de motivar o preço contratado permanece. Numa licitação por inexigibilidade é necessário a pesquisa de preços? Se sim, como prová-la? Diante de uma situação como a do fornecedor exclusivo, a Administração deve buscar soluções alternativas para obter a comprovação de que o preço está em conformidade com os praticados pelo mercado. Algumas soluções são apresentadas. 1) seria juntar ao processo a tabela de preços praticada pelo fornecedor no intuito de demonstrar que tais preços são os usualmente praticados por ele nas contratações semelhantes. 2) levar ao processo as publicações no Diário Oficial das contratações já realizadas por esse mesmo fornecedor com outros entes da Administração Pública. 3) anexar aos autos do processo administrativo as notas fiscais que demonstram outras contratações realizadas pelo fornecedor e que guardam certa similitude com aquela em questão. Embora não haja previsão legal da exigência de apresentação à Administração, quando possível, de pelo menos 3 (três) orçamentos, esse posicionamento do Tribunal mostra-se acertado e importante na busca pelo pagamento do preço justo do objeto nas contratações públicas, inclusive naquelas realizadas pelas entidades que compõem o chamado Sistema S.

3. Nos casos do objeto Inciso X – para compra ou locação de imóvel destinado ao atendimento das finalidades precípuas da Administração, cujas necessidades de instalação e localização condicionem a sua escolha, desde que o preço seja compatível com o valor de mercado, segundo avaliação prévia

Inciso XX – na contratação de associação de portadores de deficiência física, sem fins lucrativos e de comprovada idoneidade, por órgãos ou entidades da Administração Pública, para prestação de serviços ou fornecimento de mão de obra, desde que o preço contratado seja compatível com o praticado no mercado

Possibilidade de contratação direta de entidade sem fins lucrativos – cujo objetivo estatutário seja o apoio a portadores de necessidades especiais – a fim de implementar programas educacionais voltados para alunos da rede pública com dificuldade de aprendizagem em razão da deficiência. Destaca-se que é preciso o vínculo de pertinência entre o fim da instituição e o objeto do contrato. (TCE Consulta n.º Sessão do dia 11/10/2006)

Licitação Inexigível – art. 25
Abrange os casos em que a licitação é inviável, já que não há possibilidade de competição. Enquanto o art. 24 possui um rol taxativo, o art. 25 é apenas exemplificativo. Art. 25 da Lei 8.666/93: É inexigível a licitação quando houver inviabilidade de competição, em especial:

Licitação Inexigível I- Aquisição de materiais, equipamentos ou gêneros que só possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferência de marca. - Não se estende a dispensa para obras e serviços

Licitação Inexigível Processo Administrativo. Contratação direta de fornecedor exclusivo de determinado serviço. “Embora o art. 25, inciso I, da Lei de Licitações faça alusão, de forma direta, apenas a compras, entendo ser cabível uma interpretação extensiva do dispositivo, admitindo se a aplicabilidade, também, quanto à contratação de serviços”. (Processo Administrativo n.º Sessão de 07/08/2007)

Licitação Inexigível TCU: “ (...) o enquadramento em situação de inexigibilidade de licitação prevista no Estatuto de Licitações e Contratos – Lei nº 8.666/93, art. 25, caput – exige inviabilidade de competição, sendo que o caso especial previsto no inciso I do mesmo artigo só se configura comprovado não apenas que determinado material, equipamento ou gênero só podem ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo – vedada a preferência de marca – mas também que inexistem produtos similares capazes de atender às necessidades do serviço, devendo ambas as assertivas estar devidamente comprovadas nos autos ( TC /92-8)

Licitação Inexigível A ausência de licitação impediu a verificação de possíveis interessados na prestação dos serviços contratados em municípios circunvizinhos, que poderiam prestá-los na Sede do Município contratante, uma vez que, nos termos do parágrafo único do art. 20 do Instituto das Licitações, o domicílio do licitante é irrelevante para fins de licitação, não restando configurada a hipótese de situação de inviabilidade de competição, conforme preleciona o caput do art. 25”. (Recurso de Revisão n.º Sessão do dia 02/05/2007) Pergunta: para que se caracterize a inexigibilidade basta a exclusividade no local em que se realiza o certame? Diógenes Gasparini: “ É a praça comercial determinável pela grandeza do valor do contrato que se pretende celebrar. Assim, se o montante do ajuste determinar o convite, a exclusividade do produtor, empresa ou representante comercial é na praça em que se realiza a licitação. Se o valor do contrato pretendido indicar a tomada de preços, a exclusividade é no registro cadastral. Se o vulto do contrato indicar a concorrência, a exclusividade é no país”.

Licitação Inexigível II- Contratação de serviços técnicos profissionais especializados, enumerados no art. 13, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notória especialização, vedada a inexigibilidade para serviços de publicidade e divulgação Art 13 – serviços técnicos profissionais: I– estudos técnicos, planejamentos e projetos básicos ou executivos; II – pareceres, perícias e avaliações em geral; III – assessorias ou consultorias técnicas e auditorias financeiras ou tributárias; IV – fiscalização, supervisão ou gerenciamento de obras ou serviços; V – patrocínio ou defesa de causas judiciais ou administrativas; VI – treinamento e aperfeiçoamento de pessoal; VII – restauração de obras de arte e bens de valor histórico.

Licitação Inexigível Serviço singular: exige habilitação específica, vinculada a determinada capacitação intelectual e material. Difere dos que habitualmente são afetos à Administração.

Licitação Inexigível Notória especialização: profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experiências, publicações, organização e aparelhamento, equipe técnica ou de outros requisitos relacionados com sua atividade, permita inferir que o seu trabalho é essencial e indiscutivelmente o mais adequado ao interesse público

Licitação Inexigível STF: Serviços técnicos profissionais especializados são serviços que a Administração deve contratar sem licitação, escolhendo o contratado de acordo, em última instância, com o grau de confiança que nele deposita. A confiança é requisito subjetivo. Daí que a realização de licitação (que impõe análise objetiva) se torna incompatível nestas hipóteses (AP 348/SC).

Licitação Inexigível III - Contratação de profissional de qualquer setor artístico, diretamente ou através de empresário exclusivo, desde que consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública. É que, não raro, resta dificultosa a comparação, em se tratando de profissionais do setor artístico. Como poderia a Administração, por exemplo, escolher entre Ivete Sangalo e Cláudia Leite, sem incidir em subjetivismos ou opiniões de cunho absolutamente pessoal? A consagração do artista pode ser pela crítica OU pela opinião pública, bastando uma delas. O preço deve ser compatível ao cachê cobrado por este artista em outros eventos similares, e por outros artistas de semelhante consagração.

Licitação Inexigível Denúncia. Contratação de músicos sem licitação só pode se dar diretamente ou através de empresário exclusivo. Distinção entre empresário e intermediário. “(...) pela irregularidade da contratação direta dos shows, mediante inexigibilidade de licitação, pelas razões a seguir expostas: (...) a empresa (...) detinha a exclusividade de venda das referidas bandas apenas nas datas dos referidos shows, o que comprova que esta foi apenas uma intermediária na contratação dos grupos.

Licitação Inexigível ... A dita exclusividade seria apenas uma garantia de que naquele dia a empresa (...) levaria o referido grupo para o show de seu interesse, ou seja, a contratada não é empresária exclusiva das bandas em questão, o que contraria o art. 25, III da Lei de Licitações. (...) a figura do empresário não se confunde com a do intermediário. Aquele é o profissional que gerencia os negócios do artista de forma permanente, duradoura, enquanto que o intermediário, hipótese tratada nos autos, agencia eventos em datas aprazadas, específicas, eventuais. (...)“. (TCE Denúncia n.º Sessão do dia 09/10/2008)

Licitação Inexigível Marçal Justen Filho: “Mas há casos em que a necessidade estatal relaciona-se com o desempenho artístico propriamente dito. Não se tratará de selecionar o melhor para atribuir-lhe um destaque, mas de obter os préstimos de um artista para atender certa utilidade pública. Nesses casos, torna-se inviável identificar um ângulo único e determinado para diferenciar as diferentes performances artísticas. Daí a caracterização da inviabilidade de competição”

Licitação Inexigível A arte não é ciência que objetivamente segue métodos, mas é criatividade expressa na subjetividade do artista. Assim, mesmo havendo outros artistas capazes e habilitados para a realização de eventos da mesma natureza, pode-se ter inexigibilidade de licitação em razão da singularidade da expressão artística. Contudo, a meu sentir, torna-se imprescindível cumprir o requisito de objetividade disposto na Lei de Licitação, para tal contratação, isto é, o artista contratado deve ser consagrado pela crítica especializada ou pela opinião pública. (TCE/MG, Recurso de Reconsideração, Rel. Conselheira Adriene Andrade, j. em )

Licitação Inexigível Sistema de Credenciamento: Nesta hipótese, a Administração logra êxito em celebrar ajustes com inúmeros interessados, para atendimento de suas necessidades. Trata-se de hipótese de inexigibilidade de licitação (art. 25, caput da Lei 8.666/93), uma vez que a Administração não quer contratar apenas uma pessoa, ou seja, não se viabiliza um processo de competição entre potenciais interessados.

Licitação Inexigível O TCU já aprovou a utilização do sistema de credenciamento, principalmente na área da saúde, muito embora também admita em outras hipóteses. A respeito, cite-se TC /94, TC /95-8 e TC /92-4.

Licitação Inexigível CREDENCIAMENTO
Devem ser estabelecidos os requisitos necessários para atendimento da atividade a ser desempenhada Deve ser fixado o preço que será pago pelos serviços Deve ser feita convocação dos interessado no prazo de publicação da concorrência - 30 dias Devem ser contratados todos que atenderem os requisitos estabelecidos pela Administração

Licitação Inexigível CREDENCIAMENTO
(...)em face da inviabilidade de competição, os interessados que satisfizerem as exigências previamente estabelecidas não competirão entre si, pois todos serão credenciados a prestarem os serviços requisitados pelo licitador”. (Consulta n.º Sessão do dia 10/12/2003)

Jurisprudencia – Credenciamento
Acórdão 552/2010 Plenário (Sumário) Embora não esteja previsto nos incisos do art. 25 da Lei n /1993, o credenciamento tem sido admitido pela doutrina e pela jurisprudência como hipótese de inexigibilidade inserida no caput do referido dispositivo legal, porquanto a inviabilidade de competição configura-se pelo fato de a Administração dispor-se a contratar todos os que tiverem interesse e que satisfaçam as condições por ela estabelecidas, não havendo, portanto, relação de exclusão.

Formalidades a serem observadas nas dispensas e inexigibilidades:
Art. 26 da Lei 8.666/93. Justificativa da contratação Comunicação à autoridade superior para ratificação- 3 dias Publicação na imprensa oficial, no prazo de 5 dias

Formalidades a serem observadas:
Instruir o processo com os seguintes elementos: Caracterização da situação de emergência ou calamidade, se for o caso; Razão da escolha do fornecedor ou executante Justificativa do preço; Documento de aprovação dos projetos de pesquisa aos quais os bens serão alocados, quando for o caso.

(...) “não é suficiente que reste configurada a hipótese legal, é necessário, ainda, que o interessado formalize o respectivo procedimento de dispensa, nos termos do artigo 26 da Lei n.º 8.666/93, o que não foi comprovado nos autos, razão pela qual considero irregular a contratação efetuada”. (TCE MG Processo Administrativo n.º Sessão do dia 29/05/2007)

A justificativa do preço é exigência de caráter essencial para legitimação das contratações diretas (Licitação n.º Sessão do dia 30/10/2007) “A verificação da compatibilidade do preço contratado com o valor de mercado é dever que independe de exigência legal, estando afeto ao cuidado do administrador para com o erário.” (Processo Administrativo n.º Rel. Sessão do dia 30/10/2007)

33º Congresso de Técnicos Contabilistas e Orçamentistas Públicos

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